谈中国证据法立法模式的选择
北安市人民法院—宫晓辉
在讨论证据立法模式之前我想先谈谈所谓的“模式”，也即法的模式。目前具有较大影响的法的模式论主要有三种:一是律令—技术—理想模式论,二是规则模式论,三是规则—政策—原则模式论。“律令—技术—理想模式论”是由美国著名社会法学派人物庞德提出来的。这是法的第一个典型模式。庞德认为,任何一个法都应当有三种成分构成:这就是技术成分、理想成分和律令成分。所谓技术成分,是指解释和适用法律的规定、概念的方法和在权威性法律资料中寻找审理特殊案件的根据和方法这一点是两大法系国家立法模式的主要差异。所谓理想成分,是指法律在一定时间和地点所追求的社会秩序的理想图画。它回答的问题是,特定的社会秩序应当是什么,通过法律对社会实行控制的目标是什么等等。在对新奇案件的解决中,往往需要借助立法中的理想成分。所以,立法中的理想成分成为对法律原则进行选择和判断的基础性因素。所谓律令成分,它主要是指规则,但同时还包括原则、概念、标准及学说等等因素。规则是指对一个具体的事实状态赋予一种确定具体后果的各种律令。原则是一种用来进行法律推理的权威性出发点。概念是一种可以容纳各种情况的权威性范畴。标准是法律所规定的、根据各个案件的具体情况适用的一种行为尺度。
第二个法的典型模式为“规则模式论”。规则模式论是新分析法学派提出来的法律模式。其现代的代表人物是哈特。哈特在批评奥斯丁的法的命令模式论的基础上提出了该规则模式。哈特认为,法是一个规则体系。这个规则是由主要规则和次要规则组成的。主要规则是设定义务的规则,次要规则是“关于规则的规则”。根据次要规则,人们可以通过言论和行动引入新的主要规则,取消或修改旧的规则,或以各种不同的方式决定这些规则的作用范围或控制它们的实施。由于次要规则主要是授予权利,所以这些规则又称为“授予权利的规则”。法的第三种典型的模式理论是由德沃金提出来的“规则—政策—原则模式论”。德沃金认为,英美法系国家法律实践的典型运行模式并不是实证主义的法律模式理论,而是由规则、原则和政策三个主要因素构成的三位一体的模式。根据这个模式论,原则和政策相对于规则而言乃处在同一个抽象的层次。但是,政策是有关必须达到的目的或目标的一种政治决定,一般来说,是关于社会的经济、政治或者社会特点的改善,以及整个社会的某种集体目标的保护或促成问题。而原则是有关个人的权利、正义或公平的要求或其他道德方面的要求。与之不同,法律原则和法律规则在许多方面是有区别的。规则是具体的,它在适用时要么有效,要么无效。但法律原则在适用时具有灵活性。原则与原则之间会发生冲突,此时,应比较各项原则的相对分量。规则与规则之间并无所谓重要或不重要的区别问题。对规则的比较,应在规则外寻求标准,规则本身并不昭示何种标准可以评价它的重要性程度。
以上三种法的模式实质上分别代表了社会法学派、新分析法学派以及新自然法学派关于法的本质的理解和认识。这三种法的模式事实上也各有缺点和优点。庞德的模式论把法律理想视为法律的要素,则有助于克服执法和司法中的概念主义、条文主义或教条主义,增强法的弹性或灵活性,使法律能够更好地适应不断变化着的社会需要和各类形式的案件审判。但是,这种模式运行得不好,可能会导致法与非法的界限的混淆,使法失去确定性,并为法官的自由裁量权的宽泛化大开方便之门。哈特的规则模式论则强调了法的逻辑结构和确定性,但是它把法看作是一个封闭式的体系,容易使执法和司法走上法律条文主义和形式主义的极端。德沃金的模式论具有庞德模式论的灵活性的优点,但是它将政策看作是法律模式的一个因素,则未必无可斟酌之处。可见,以上三种模式皆有其不足之处。为了克服这种不足,我国有学者提出了一个试图取代以上三种模式的新模式论,此即“规则、原则、概念模式”。
乌鲁木齐市城镇职工生育保险办法实施细则
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民政府
关于印发乌鲁木齐市城镇职工生育保险办法实施细则的通知
乌政办[2004]234
乌鲁木齐县、各区人民政府，乌鲁木齐经济技术开发区、高新技术产业开发区管委会，市属各委、局、办，市属各县级企事业单位，各参保单位、定点医疗服务机构：
《乌鲁木齐市城镇职工生育保险办法实施细则》已经2004年11月16日市人民政府第18次常务会议通过，现予印发，请遵照执行。
二○○四年十二月二十八日
乌鲁木齐市城镇职工生育保险办法实施细则
第一条 根据《新疆维吾尔自治区城镇职工生育保险办法》（新疆维吾尔自治区人民政府令第116号），结合本市实际，制定本实施细则（以下简称《实施细则》）。
第二条 《实施细则》所指生育保险是由劳动和社会保障行政部门组织和管理，用人单位承担缴纳生育保险费义务，参保职工按规定标准享受待遇的社会生育保险制度。
第三条 本《实施细则》适用于驻乌鲁木齐市城镇所有用人单位，包括企业（国有企业、集体企业、股份制企业、股份合作制企业、外商投资企业、私营企业等）、国家机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位、有雇工的个体工商户（以下统称用人单位）及其职工或者雇工（以下统称职工）。
本市行政区域内的用人单位及其职工按照属地管理原则，参加生育保险社会统筹，执行统一的政策和标准。
驻乌鲁木齐地区的自治区区直机关、事业单位、社会团体及自治区区管养老保险的中央驻乌单位，执行本市的政策和标准，其生育保险基金的征缴、支付等暂由自治区实行单独管理。
新疆生产建设兵团驻乌单位及经自治区批准异地统筹的单位，不参加本市生育保险统筹。
第四条 乌鲁木齐市劳动和社会保障局是本市生育保险的行政主管部门，其所属的生育保险经办机构具体经办生育保险的业务工作。
第五条 生育保险医疗服务按照国家、自治区有关规定实行医疗机构和计划生育服务机构定点管理，其定点医疗服务机构的资格由劳动保障行政部门确定。
生育保险医疗服务范围按照自治区城镇职工生育保险药品目录、诊疗项目目录、医疗服务设施项目目录等有关规定执行。
第六条 国家机关、事业单位和社会团体缴纳的生育保险费，从单位预算内或者预算外经费中列支；企业、民办非企业单位缴纳的生育保险费，从劳动保险费中列支。
第七条 生育保险基金按照“以支定收、收支平衡”的原则筹集。生育保险费以用人单位上年度职工月平均工资为缴费基数，按0.8%的比例缴纳。职工个人不缴纳生育保险费。
第八条 用人单位按月足额缴纳生育保险费，欠缴生育保险费的，由劳动保障行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收2‰的滞纳金，滞纳金并入生育保险基金。
对欠缴生育保险费的用人单位，在欠缴期间其职工暂停享受生育保险待遇;补缴所欠生育保险费及利息、滞纳金后，方可恢复享受生育保险待遇。
用人单位职工人数及缴费基数发生增减变化时，应于当月15日前持有关资料到所在区（县）生育保险经办机构办理增减变化手续。
第九条 生育保险基金纳入财政专户管理，专款专用，任何单位和个人不得挤占、借用或挪用。生育保险基金计息办法，按照国家有关城镇职工基本医疗保险基金存款利率规定执行，生育保险基金不计征税、费。
第十条 生育保险产假：
（一）女职工生育产假为90天（其中含产前休假15天）；
（二）女职工晚育的增加产假30天；
（三）女职工生育为难产的，增加产假15天；
（四）多胞胎生育的每多生一个婴儿，增加产假15天；
（五）女职工怀孕不满4个月流产时给予产假15天；怀孕满4个月以上7个月以下引产的，给予产假42天。
产假期间包括双休日及法定节假日在内。
第十一条 女职工生育津贴支付标准：按规定标准支付和应享受生育产假时间全额计发。
第十二条 参保职工在妊娠3个月后，持单位证明、本人《居民身份证》、《生育服务证》、《社会保险卡》到劳动保障行政部门所属的生育保险经办机构申领《生育保险卡》。《生育保险卡》由市劳动保障行政部门统一制定。
第十三条 参保职工到生育保险定点医疗服务机构妊娠诊断、分娩、流产、引产或实施计划生育手术时，应持本人《社会保险卡》、《生育保险卡》、《生育服务证》、《居民身份证》。生育保险定点医疗服务机构凭《生育保险卡》为参保职工提供相应的医疗服务，不得再收取其本人生育医疗费预付金。生育保险定点医疗服务机构的生育保险管理部门，通过网络系统认真审验相关证件，核准参保职工生育保险待遇资格，不得将不符合生育保险待遇资格的人员纳入生育保险基金结算范围。
第十四条 女职工符合计划生育规定，在妊娠期、分娩期内，因妊娠分娩发生的诊断费、检查费、手术费、住院费等符合生育保险基金支付范围的，由生育保险经办机构按《乌鲁木齐市城镇职工生育保险待遇及支付标准》予以支付，超出自治区城镇职工生育保险药品目录、诊疗项目目录及医疗服务设施项目目录的部分由个人自负。
第十五条 女职工生育，应在定点的生育保险医疗机构分娩。生育医疗费由生育保险定点医疗服务机构与生育保险经办机构每月结算一次。女职工生育未按规定选择非生育保险定点医疗服务机构分娩，发生的生育医疗费生育保险基金不予支付。女职工因特殊情况确需在异地生育的，由用人单位提出申请，报生育保险经办机构，其发生的生育医疗费予以结算。
第十六条 参保职工因实施计划生育流产术、引产术、放置（取出）宫内节育器、绝育及绝育后的复通手术等发生的医疗费，由生育保险经办机构按《乌鲁木齐市城镇职工生育保险待遇及支付标准》予以支付。
第十七条 生育保险定点医疗服务机构应于发生费用的次月10日前，填报《乌鲁木齐市城镇职工生育保险生育费用支付凭证》和《乌鲁木齐市城镇职工生育保险生育费用结算汇总表》，送生育保险经办机构，生育保险经办机构根据报送情况与计算机终端提供的数据进行审核，予以拔付。
第十八条 女职工符合计划生育条件生育、流产的，由用人单位在四个月以内持用人单位填写的《乌鲁木齐市城镇职工生育保险生育津贴支付通知书》、女职工本人身份证、计划生育部门核发的《生育服务证》、《出生医学证明》或《婴儿死亡医学证明书》复印件，到生育保险经办机构办理手续，领取生育津贴。
第十九条 女职工妊娠期、分娩期、产褥期内，确属因生育发生的医疗费，属于生育保险医疗服务范围的，由生育保险定点医疗服务机构向生育保险经办机构申报，可按规定从生育保险基金中支付。
第二十条 参加生育保险己享受生育津贴、生育医疗费的女职工，所在单位不再发放其产假期间的工资和报销生育医疗费。
第二十一条 女职工在生育过程中发生死婴情况，仍享受生育保险有关待遇。
第二十二条 男职工的配偶无劳动收入，并且符合国家及自治区规定生育或实施计划生育手术的费用，按照参保女职工生育医疗费的不同标准，分别按50%从生育保险基金中支付。其生育或计划生育手术补助费由用人单位在四个月以内，持男职工所在单位填写的《乌鲁木齐市城镇职工生育保险待遇审核表》，男职工及配偶身份证、夫妻双方婚姻证明、所在地计划生育部门核发的《生育服务证》、医疗机构出具的出生医学证明或居民（婴儿）死亡医学证明书复印件、医疗费用结算单据、出院诊断证明书（原件），区、街道（乡、镇）办事处出具无劳动收入的证明，到生育保险经办机构办理手续，领取生育或计划生育手术补助费。
第二十三条 生育保险基金不支付下列医疗费用：
（一）女职工生育或实施计划生育手术期间，鉴定属医疗事故发生的医疗费用；
（二）进行胚胎移植、试管婴儿发生的医疗费用；
（三）违反国家及自治区规定非婚生育、无《生育服务证》生育、可生育两个以上子女,生育间隔不满三周年的和超过规定子女数生育发生的医疗费用；
（四）不属于生育保险医疗服务范围内的医疗费用。
第二十四条 参保职工与用人单位之间因生育保险缴费问题发生争议，可向劳动保障行政部门申请劳动争议仲裁。参保职工与医疗服务机构之间因生育保险服务问题发生争议，可向劳动保障行政部门申诉。参保职工与医疗服务机构之间因医疗纠纷问题发生争议，可向卫生行政部门申诉。
第二十五条 用人单位或职工以非法手段虚报、冒领生育保险金的，由生育保险经办机构如数追回。情节严重的，按照《新疆维吾尔自治区城镇职工生育保险办法》中有关规定进行处罚。
第二十六条 生育保险经办机构或其工作人员有下列行为之一的，由劳动保障行政部门责令其限期改正，并对主管人员、直接责任人给予行政处分；构成犯罪的，依法追究有关人的刑事责任：
（一）擅自增收或减免用人单位应缴纳的生育保险费的；
（二）无故延期拨付、擅自增加或者减少、停发应由生育保险经办机构支付的生育保险金的；
（三）管理不善、滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守，致使生育保险基金流失的；
（四）截留、挤占、挪用、贪污生育保险基金的；
（五）其他违反法律、法规的行为。
第二十七条 定点医疗服务机构违反有关规定，向有关单位或者个人出具虚假的生育或者计划生育手术证明的，由劳动保障行政部门视不同情况向其提出警告，造成严重后果的，按照《新疆维吾尔自治区城镇职工生育保险办法》有关规定进行处罚。
第二十八条 定点医疗服务机构及其他组织和个人，认为生育保险经办机构未按规定结算或支付生育保险费的，可依法申请行政复议或提出行政诉讼。
第二十九条 市劳动保障行政部门可根据本市社会经济发展水平及生育保险基金的收支情况，对生育保险费的征缴比例、生育保险待遇标准等提出调整意见，经市人民政府批准后实施。
第三十条 本《实施细则》执行中的具体问题由乌鲁木齐市劳动和社会保障局负责解释。
第三十一条 《实施细则》自2004年12月10日起施行。
